危险驾驶罪中因拒绝、阻碍检查被行政拘留的期限应否折抵刑期

2018年5月21日,被告人赵某在家饮酒后驾驶一辆小型普通公交车,在休整期间被警方发现涉嫌酒后驾车。 在调查过程中,赵拒绝与警方合作,驾车离去,但被警方拦下。 经鉴定,赵血液中的酒精含量为93.8毫克/100毫升 2018年5月22日,赵某因拒绝配合警方依法执行职务被行政拘留9天。
经审理,法院认定醉酒驾驶机动车的被告人赵某犯危险驾驶罪。 拒绝、阻碍公安机关依法检查的,应当从重处罚。到达案件现场后,如实坦白自己的犯罪事实就是坦白,可以从轻处罚。 根据《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第一百三十三条之一第一款第(二)项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定,被告人赵某被判处拘役一个月,并处罚金1500元。
判决后,原公诉机关提出抗诉,理由是"原判决认定赵某拒绝、阻碍公安机关依法检查为加重情节,没有从判决中扣除违法行为的行政拘留期限,是量刑错误"
[分歧]本案中,对于被告人赵某因拒绝或阻碍公安机关依法检查9天而被判处拘役的判决,是否扣除,存在两种意见。第一种意见认为,赵某拒绝或阻碍公安机关依法检查9天,不应从判决中扣除。 原因是赵某酒后驾驶机动车单独构成危险驾驶罪,而其拒绝或阻碍公安人员依法检查违反了《治安管理处罚法》,其行政处罚不应在危险驾驶罪的处罚中抵销。
第二种观点认为,赵某拒绝或阻碍公安机关依法检查,于9日被判处行政处罚的,应当从其刑期中扣除。 因赵某构成危险驾驶罪,依法予以刑事拘留和罚款。 赵某拒绝或阻碍公安机关依法检查,并伴有危险驾驶行为。因此,赵某拒绝或阻碍公安机关检查的行政拘留期限从拘留期限中扣除。
[评论]作者同意第二种观点 本案争议的焦点是如何评价原审被告人赵某因妨碍交通、拒绝依法检查非刑事犯罪构成要件而被移送起诉前公安机关对其实施的行政处罚中的危险驾驶罪。 首先,被告人赵某构成危险驾驶罪。随罪抗拒、阻碍公安人员依法执行职务的行为,不仅违反了《治安管理处罚法》,也是对危险驾驶罪从重处罚的重要内容之一。 《刑法》第133-1条规定,醉酒驾驶机动车构成危险驾驶罪。 本案原审被告人赵某被发现驾驶机动车时,血液中的酒精含量高达93.8毫克/100毫升,超过醉酒驾驶处罚标准80毫克/毫升,其醉酒驾驶行为已经构成危险驾驶罪。 《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条规定,阻碍工作人员依法执行职务的,给予警告或者二百元以下罚款。情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款。 本案一审被告人赵某在实施危险驾驶罪过程中,有抗拒或者阻碍公安人员依法执行职务的违法行为。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条规定,醉酒驾驶机动车,逃避公安机关法律检查,或者拒绝、阻碍公安机关法律检查,不构成其他犯罪的,从重处罚。 因此,原审被告人赵某抗拒、阻碍公安人员依法执行职务行为,可以分别适用治安管理处罚法进行处罚,也可以与酒后驾车一并处理。 第二,被告人赵某抗拒或阻碍公安机关工作人员依法执行职务,对醉酒驾驶行为的个人评价或伴随处置不得违反禁止重复评价的原则。 根据禁止重复评价的原则,如果行为人因某一行为受到负面评价,则该情节不应反映在后续评价中,无论前两种评价是否属于同一部门方法。 因此,对于行为人抗拒或者阻碍工作人员依法执行职务的行为,在行政处罚中已经分别进行了评估的,在刑事评估中不应重复评估。抗拒或者阻碍机关工作人员依法执行职务的行为未受到行政处罚等其他负面评价的,应当与醉酒驾驶的刑事评价一并考虑。 当行政处罚与刑事处罚交叉时,禁止重复评价原则体现在量刑抵消问题上,即量刑是否应当抵消以及如何抵消。 《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款规定:“违法行为构成犯罪,人民法院判处当事人拘役或者有期徒刑的,行政机关已经给予当事人行政拘留的,依法扣除相应的刑期。” 如果不把抗拒或者阻碍机关工作人员依法执行职务行为作为量刑情节,就没有抵消“执行”的问题 如果将行政拘留的存在作为量刑情节考虑,影响了量刑期限,则行政处罚期限应当与刑罚相对应。另一方面,如果不认为这是一种判刑情况,也没有影响到刑期,就没有必要抵消刑期。 本案原审判决认定原审被告人赵某抗拒、阻碍工作人员依法执行职务的行为为加重情节,但并未违反禁止重复评估的原则,对上述违法行为设定行政拘留期限。因此,他先前被行政拘留的天数应从拘留期限中扣除。
因此,抗议机关的抗议理由是正确的,应当予以支持。
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